国产成人综合日韩精品婷婷九月-国产成人综合日韩精品无-国产成人综合视频-国产成人综合手机在线播放-日本另类xxxx-日本永久免费

案例分析：律師擔(dān)任非上市外資公司獨立董事業(yè)務(wù)

　　案例：A公司為一家外商獨資公司，其外資股東任命了中國人甲某擔(dān)任該獨資公司的法定代表人及總經(jīng)理，甲某獨立負責(zé)就公司的運營情況向外資股東匯報。公司一直處于發(fā)展相對穩(wěn)定的狀態(tài)。但是，一個偶然的機會，外資股東發(fā)現(xiàn)公司的運作似乎正在出現(xiàn)一些問題，但又無法了解到詳情。外資股東為查明事實，聘請了資信調(diào)查公司及律師事務(wù)所對A公司的實際運營情況進行了相關(guān)調(diào)查，結(jié)果查明甲某利用職務(wù)之便，不僅自己另行設(shè)立了與該外資股東經(jīng)營同樣業(yè)務(wù)的公司，還設(shè)立了其他性質(zhì)的公司與A公司之間進行不平等交易，通過各種途徑利用A公司的業(yè)務(wù)為自己營利。而在此過程當(dāng)中，財務(wù)等工作人員都完全服從甲某的指揮，外資股東幾乎喪失了實際控制權(quán)。

　　目前，中國的經(jīng)濟大環(huán)境發(fā)展的良好態(tài)勢，來華投資的外商日益增多。由于多方面的原因，這些外資公司的外方股東的利益遭受并面臨著許多損害，如何保護這些外方股東的利益值得我們思考。在此，筆者就律師在這些企業(yè)中擔(dān)任獨立董事的可能性及益處進行分析，以期與大家共同探討這一方式是否能夠成為保護外方股東利益的有效機制。

　　一、獨立董事概述

　　獨立董事(independent director)原指外部董事(outside director)或非執(zhí)行董事(non-Ｅxecutive director)，前者是美國公司法的稱謂，后者為英國及聯(lián)邦國家的用語，是指那些不在公司全天工作或不受雇于一家公司的董事。依照我國目前的有關(guān)規(guī)定，獨立董事是指“不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事”。

　　獨立董事所謂獨立，一是獨立董事必須由來自于公司外部的人員擔(dān)任，二是獨立董事能獨立履行其職責(zé)，不受主要股東、公司高層管理人員及其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響，他們在公司戰(zhàn)略、運作、資源、經(jīng)營以及一些重大問題上獨立于公司股東和管理層作出自己獨立的判斷。其獨立性可概括為獨立的財產(chǎn)——不是公司的股東或不能擁有公司大額股份并且不代表任何股東利益、獨立的人格——不是該公司或其附屬機構(gòu)的人員并且能夠進行獨立判斷、獨立的業(yè)務(wù)——與公司或其關(guān)聯(lián)公司不存在任何關(guān)聯(lián)關(guān)系、獨立的利益——不代表任何股東或其他利益團體、獨立的運作——獨立于公司股東和管理層作出獨立判斷。

　　二、外資公司獨立董事相關(guān)法律規(guī)定

　　2001年8月，中國證監(jiān)會公布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，開始在上市公司全面推行獨立董事制度。同年，中國證監(jiān)會要求基金管理公司建立獨立董事制度。

　　2002年1月，中國證監(jiān)會與國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》在第三章專節(jié)規(guī)定了獨立董事制度。

　　2002年，中國人民銀行發(fā)布了《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》。

　　2007年，中國保監(jiān)會發(fā)布了《保險公司獨立董事管理暫行辦法》。

　　另外，《公司法》第123條規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。”然而，目前國務(wù)院正在制定規(guī)定的草案，尚未出臺任何具體規(guī)定。

　　以上這些規(guī)定，都是針對上市公司等特殊性質(zhì)的公司而言，對于普通行業(yè)的非上市的外資公司，除適用《公司法》的規(guī)定外，目前并沒有任何對于獨立董事的特殊規(guī)定。雖未明文規(guī)定，但也未明文禁止。本著對公司有利的原則，只要能對公司的發(fā)展有利，能開辟創(chuàng)新出新的有效保護外方股東利益的途徑，必將對這些外資企業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生積極的意義。

　　三、非上市外資公司中設(shè)立獨立董事的必要性

　　(一)外方股東利益受損的主要原因

　　鑒于外方股東自身知識的局限性、精力的有限性、地域控制的難度等，外方股東對實際管理者控制力較弱，在掌握、理解和處理信息方面處于劣勢，不能對實際管理者實施有效監(jiān)控。

　　外方股東在中國設(shè)立公司，由于不了解當(dāng)?shù)胤森h(huán)境及市場環(huán)境，加之語言上的劣勢，在從社會招聘入實際管理者后，往往被該管理者牽著鼻子走。不論其所述的信息是否屬實，外方都較難分辨真假。

　　(二)保護外方股東利益的主要對策

　　許多外資公司利用國外派入的財務(wù)總監(jiān)來與實際管理者抗衡，以實現(xiàn)獲取信息的對稱性。但是，這其中也有著較大的難度。因為財務(wù)總監(jiān)必須要精通漢語，而且還要對中國的實際財務(wù)制度了解比較透徹，才能與實際管理者進行相互監(jiān)督。由于財務(wù)工作的特殊性，能選擇完全符合外方需求的來自外方的財務(wù)總監(jiān)難之又難。

　　然而，若依據(jù)上市公司的獨立董事制度來選任符合條件的獨立董事來對公司的運營進行監(jiān)督、策劃，卻不失為良策。

　　(三)獨立董事制度與監(jiān)事制度的合理融合

　　我國監(jiān)事制度由于立法上的缺陷和不周詳，使之流于形式，實踐中不能有效制衡董事會與經(jīng)理層，而且?guī)缀醵际鞘潞蟊O(jiān)督與財務(wù)、合規(guī)性監(jiān)督范圍的局限。對于這些外資公司，若其監(jiān)事僅僅是為了符合公司結(jié)構(gòu)而任意安排的外國人，那么，監(jiān)事的作用就更加名存實亡。

　　獨立董事既要發(fā)揮參與決策的職責(zé)，又要發(fā)揮監(jiān)督的職責(zé)，還要發(fā)揮顧問職責(zé)。作為監(jiān)督者，獨立董事有義務(wù)確保公司經(jīng)營行為合乎法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定;作為顧問，獨立董事應(yīng)為提升公司業(yè)績獻計獻策。前一角色使內(nèi)部董事和其他高管人員對獨立董事心存敬畏，后一角色使內(nèi)部董事和其他高管人員滿懷感激。

　　獨立董事與監(jiān)事的角色將不存在任何沖突，而且應(yīng)在相輔相成中達到公司發(fā)展的需求。